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激憤殺辱母者案，量刑過(guò)重，定罪亦可商榷 作者：斯偉江     時(shí)間：2017-04-11    來(lái)源：互聯(lián)網(wǎng)

如果新聞報(bào)道的基本事實(shí)沒(méi)什么問(wèn)題，那么，山東于歡的案子，確實(shí)存在量刑或定罪的問(wèn)題，這樣的判決，確實(shí)違背了人情。即使在法律定性上，也值得商榷。

從南周的報(bào)道，結(jié)合及其他的新聞看，當(dāng)時(shí)，本案的受害者等人，涉嫌非法拘禁罪，同時(shí)也涉嫌強(qiáng)制猥褻婦女罪，非法拘禁罪是處三年以下有期徒刑。聚眾強(qiáng)制猥褻婦女的，處五年以上有期徒刑。本案令人發(fā)指的是，在親生兒子面前侮辱他的母親，不用說(shuō)，對(duì)一個(gè)血?dú)夥絼偟哪昵嗳嗣媲?，?duì)任何一個(gè)有血性的男人面前，恐怕，都是一種極端的侮辱。極端侮辱帶來(lái)極端救濟(jì)，似乎也是正常，但判決似乎不完全這樣認(rèn)為。

本案依據(jù)我國(guó)《刑法》第二十條的規(guī)定，（第一款），為了使他人的人身權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。（第二款），正當(dāng)防衛(wèi)超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。（第三款），對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危害人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害傷害人死亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

本案屬于正當(dāng)防衛(wèi)，恐怕是不存在爭(zhēng)議的。要討論的是，是否存在防衛(wèi)過(guò)當(dāng)？當(dāng)時(shí)的情形是，于歡這一方，已經(jīng)報(bào)警，警察也已經(jīng)來(lái)過(guò)，但警察對(duì)違法行為不予直接制止，警察的瀆職行為，顯然也是引發(fā)本案悲劇的一個(gè)原因，因此，當(dāng)時(shí)執(zhí)法的警察構(gòu)成瀆職，是否構(gòu)成犯罪，不是本文討論的范疇。從最高法院的指導(dǎo)案例看，公民受到不法人身威脅后，沒(méi)有主動(dòng)報(bào)案，而是事先準(zhǔn)備防衛(wèi)工具的，不影響其防衛(wèi)行為的性質(zhì)認(rèn)定。何況，本案是先報(bào)警，警察不作為之后，于歡采取的自力救濟(jì)，更顯其行為的必要性。

是否過(guò)當(dāng)，要看于歡當(dāng)時(shí)，是否有其他方式，可以制止當(dāng)時(shí)受害人等造成的不法侵害，根據(jù)新聞報(bào)道，當(dāng)時(shí)，受害人這一方，人數(shù)眾多，有11人，如果于歡手拿刀，先警告，能否制止當(dāng)時(shí)的非法拘禁行為，和之后可能繼續(xù)的侮辱行為，很難判斷，也可能自己動(dòng)刀反而被打傷，從報(bào)道中受害人這些人的行徑判斷，后者的可能性更大，畢竟，水果刀不是槍?zhuān)绻跉g手里是槍的話(huà)，（涉嫌非法持有槍支罪），恐怕不警告，就開(kāi)槍?zhuān)惴佬l(wèi)過(guò)當(dāng)了，但畢竟一把水果刀，對(duì)面11個(gè)人，對(duì)方手里幾把椅子，就可以把他打倒，因此，這個(gè)必要限度，應(yīng)該向當(dāng)時(shí)的被侵害者于歡母子傾斜，通俗地說(shuō)，就是要對(duì)于歡母子寬松些，畢竟，在難以判斷的情形下，不應(yīng)該苛求當(dāng)時(shí)的受害人。法諺：在懷疑中必須保護(hù)被告。

對(duì)于于歡的行為，是否構(gòu)成刑法第二十條第三款，對(duì)正在進(jìn)行的行兇或其他嚴(yán)重危害人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)措施，顯然比較難適用，因?yàn)椋谌钐?hào)稱(chēng)無(wú)限防衛(wèi)權(quán)，就是針對(duì)嚴(yán)重危害人生安全的兇器或者器械傷人，或者類(lèi)似情形，保護(hù)的是人身安全，而本案，主要是對(duì)婦女的人格和精神侮辱，雖然極其嚴(yán)重，但似乎不符合法條的文字含義。

因此，本案比較適當(dāng)?shù)亩ㄗ锪啃蹋瑧?yīng)該是要么認(rèn)為當(dāng)時(shí)的情形下，于歡在公力救濟(jì)不作為，在眾寡懸殊的情形下，只能采取極端行為才能擺脫極端侮辱，采取激憤殺人的方式，行為適當(dāng)，不構(gòu)成犯罪；或者認(rèn)為，在猥褻行為已經(jīng)停止，（當(dāng)然，警察走后，也可能會(huì)繼續(xù)），于歡為擺脫非法拘禁行為，和接下來(lái)，警察走之后還可能發(fā)生的猥褻行為，在未進(jìn)行警告等方式，直接用刀捅人的行為，超過(guò)了合理的限度，屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，但考慮到人情，在這樣的情況下，確實(shí)會(huì)引發(fā)激憤殺人，可以減輕處罰或者免除處罰，量刑在幾年上下或免除處罰，都在法官的自由裁量的范圍內(nèi)?？从跉g的運(yùn)氣，當(dāng)然，法官和檢察官，在中國(guó)這樣判，壓力都會(huì)很大。這背后有制度和文化原因。

話(huà)說(shuō)，中國(guó)人最重孝，所以，判決應(yīng)該對(duì)于歡有利。但眾所周知，中國(guó)人也講究殺人償命，于歡背了一條人命，兩人重傷，如果法院判

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