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非法吸收公眾存款案中跨越新舊法律適用問題 作者：未知     時間：2023-11-30    來源：互聯網

非法吸收公眾存款案中跨越新舊法律適用問題

一、《最高人民檢察院關于對跨越修訂刑法施行日期的繼續犯罪、連續犯罪以及其他同種數罪應如何具體適用刑法問題的批復》 （高檢發釋字〔1998〕6號，自1998 年12月2日起施行）

四川省人民檢察院:

你院川檢發研（1998）10號《關于對連續犯罪、繼續犯罪如何具體適用刑法第十二條的有關問題的請示》收悉，經研究，批復如下:

對于開始于1997年9月30日以前，繼續或者連續到1997年10月1日以后的行為，以及在1997年10月1日前后分別實施的同種類數罪，如果原刑法和修訂刑法都認為是犯罪并且應當追訴，按照下列原則決定如何適用法律:

1.對于開始于1997年9月30日以前，繼續到1997年10月1日以后終了的繼續犯罪，應當適用修訂刑法一并進行追訴。

2.對于開始于1997年9月30日以前，連續到1997年10月1日以后的連續犯罪，或者在1997年10月1日前后分別實施同種類數罪，其中罪名、構成要件、情節以及法定刑均沒有變化的，應當適用修訂刑法，一并進行追訴；罪名、構成要件、情節以及法定刑已經變化的，也應當適用修訂刑法，一并進行追訴，但是修訂刑法比原刑法所規定的構成要件和情節較為嚴格，或者法定刑較重的，在提起公訴時應當提出酌情從輕處理意見。

二、對于行為人連續實施非法吸收公眾存款行為至2021年3月1日之后的，在量刑時，由于刑法修正案（十一）比修訂前刑法所規定的構成要件、犯罪情節更為嚴格，法定刑規定更重的，根據上述《批復》的精神，在最終處刑時，應當將上述情況作為酌定從輕處罰的依據。

三、律師觀點。

從總體原則上，應當著重考量“比例”因素，即在2021年3月1日前后，行為、金額、對象等關鍵要素所占整體的比例；在此基礎上，適用“比例辯護”。“比例”能夠一定程度顯示犯罪嫌疑人的主觀方面，如在2020年12月26日《刑法修正案（十一）》草案公布時，犯罪嫌疑人已經攝于刑法嚴厲打擊的立法動態和趨勢而打算收手，則2021年3月1日之后的行為即便連續存在，在比例上也應當占少數或極少數。這種少數或極少數的狀態，可以解釋為犯罪行為已經不再繼續謀求發展，而是處在收尾和清算的狀態。同時要考慮到，非法吸收公眾存款罪一般是以有組織共同犯罪的形態出現，組織的計劃、啟動、運營、結束均需要一定的時間和空間，越龐大的組織越不可能在某一個時間段，或較短時間內戛然而止，因此在現實中，非法吸收公眾存款罪中“跨法犯”的出現是一種客觀且必然存在。

具體而言：

第一，從犯罪行為的行為次數角度。以2021年3月1日為界，此前，此后行為次數占整體行為次數的比例。如此前的行為占少數，此后的行為占多數，則考慮酌定從輕處罰的依據不足；如此前的行為占多數，此后的行為占少數，則考慮酌定從輕處罰的依據則較為充分。

第二，從犯罪金額的角度。以2021年3月1日為界，此前，此后非法吸收公眾存款的金額占總金額的比例。如此前的金額占少數，此后的金額占多數，則考慮酌定從輕處罰的依據不足；如此前的金額占多數，此后的金額占少數，則考慮酌定從輕處罰的依據則較為充分。

第三，從犯罪對象的角度。以2021年3月1日為界，此前，此后非法吸收公眾存款所涉及和針對的對象占總受害人人數的比例。如此前的受害人人數占少數，此后的受害人人數占多數，則考慮酌定從輕處罰的依據不足；如此前的受害人人數占多數，此后的受害人人數占少數，則考慮酌定從輕處罰的依據則較為充分。

如果大部分危害行為(或犯罪數額)發生在舊法施行時期且舊法處罰較輕，新法施行后只有少部分危害行為(或數額)且單獨并不構成犯罪的，可依據刑法謙抑原則的精神，把全部危害行為視為一個整體(或累計犯罪數額)，適用處罰較輕的舊法。這是跨新舊法的連續犯罪在法律適用上的特殊情形。

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