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最高法院：多個(gè)量刑情節(jié)并存時(shí)如何調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑？ 作者：王紅志     時(shí)間：2021-04-13    來源：案例來源于<量刑規(guī)范指導(dǎo)案例>

案例要點(diǎn)

具有多個(gè)量刑情節(jié)的，一般根據(jù)各個(gè)量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例，采用“同向相加、逆向相減”的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑；具有多個(gè)特定量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)采用連乘的方法對基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再適用一般量刑情節(jié)采用“同向相加、逆向相減”的方法進(jìn)行調(diào)節(jié)。

【案例6】楊濤等強(qiáng)奸案的案情簡介

被告人楊濤、楊磊、張鴻杰與他人預(yù)謀共同與被害人強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，其行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，且系輪奸。本案系共同犯罪，被告人楊濤、楊磊、張鴻杰在犯罪中均起主要作用，均系主犯，被告人張鴻杰在共同犯罪中作用相對較輕，可酌情從輕處罰。三被告人在犯罪過程中由于意志外原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯減輕處罰。三被告人取得被害人的諒解，可酌情從輕處罰。

武陟縣人民法院認(rèn)定被告人楊濤犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑四年三個(gè)月；被告人楊磊犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑四年三個(gè)月；被告人張鴻杰犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月。一審宣判后，被告人楊濤、楊磊、張鴻杰提出上訴。二審法院經(jīng)審理，依法駁回上訴，維持原判。一審判決已發(fā)生法律效力。

量刑的計(jì)算過程

量刑情節(jié)方面，三被告人均具有的量刑情節(jié)包括：（1）犯罪未遂，確定減少基準(zhǔn)刑的40%；（2）當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，確定減少基準(zhǔn)刑的10%；（3）取得被害人諒解，確定減少基準(zhǔn)刑的15%；（4）初犯，確定減少基準(zhǔn)刑的10%。被告人張鴻杰屬于共同犯罪中罪責(zé)相對較輕的主犯，確定減少基準(zhǔn)刑10%。根據(jù)量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的方法，被告人楊濤和楊磊先適用未遂這個(gè)特定量刑情節(jié)，采用連乘的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，在此基礎(chǔ)上，其他一般量刑情節(jié)采用“同向相加、逆向相減”的方法進(jìn)行調(diào)節(jié)，即121個(gè)月×（1-40%）×（1-10%-15%-10%）=51.48個(gè)月。被告人張鴻杰量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的方法，先適用未遂和共同犯罪中罪責(zé)相對較輕的主犯這兩個(gè)特定量刑情節(jié)，采用連乘的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，在此基礎(chǔ)上，其他一般量刑情節(jié)采用“同向相加、逆向相減”的方法進(jìn)行調(diào)節(jié)，即121個(gè)月×（1-40%）×（1-10%）×（1-10%-15%-10%）=42.47個(gè)月。

合議庭經(jīng)評(píng)議，認(rèn)為對三被告人適用減輕處罰符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，且共同犯罪被告人之間量刑平衡，依法判處被告人楊濤有期徒刑四年三個(gè)月，判處被告人楊磊有期徒刑四年三個(gè)月，判處被告人張鴻杰有期徒刑三年六個(gè)月。

量刑分析

1. 對于僅具有一般量刑情節(jié)的，各量刑情節(jié)之間采用“同向相加、逆向相減”的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。具體方法為：基準(zhǔn)刑×（1+從重情節(jié)的調(diào)節(jié)比例-從輕情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）。

2. 對于具有多個(gè)特定量刑情節(jié)的，各特定量刑情節(jié)采用連乘的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。具體方法為：基準(zhǔn)刑×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）×…×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例），各特定量刑情節(jié)之間是連乘關(guān)系。

3. 對于單個(gè)特定量刑情節(jié)與單個(gè)一般量刑情節(jié)并存時(shí)，先用特定量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再用一般量刑情節(jié)進(jìn)行調(diào)節(jié)，兩者之間是連乘關(guān)系。具體方法為：基準(zhǔn)刑×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）×（1±一般量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）。

4. 對于具有多個(gè)特定量刑情節(jié)和多個(gè)一般量刑情節(jié)的，特定量刑情節(jié)先按照連乘的方法對基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，一般量刑情節(jié)采用“同向相加，逆向相減”的方法再進(jìn)行調(diào)節(jié)。具體方法為：基準(zhǔn)刑×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）×（1±特定量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）×…×（1+一般從重情節(jié)的調(diào)節(jié)比例-一般從輕情節(jié)的調(diào)節(jié)比例）。這種調(diào)節(jié)方法也被稱為“部分連乘、部分相加減”。

律師分析：

量刑情節(jié)是刑法規(guī)定的基本犯罪事實(shí)以外的，與犯罪行為或犯罪人相關(guān)的，體現(xiàn)行為社會(huì)危害性和行為人人身危險(xiǎn)性的程度，因而在決定處刑從寬、從嚴(yán)或者免除處罰時(shí)必須予以考慮的各種具體實(shí)施情況。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于實(shí)施修訂后的《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》的通知》規(guī)定可知，特定量刑情節(jié)包括三個(gè)層面的量刑情節(jié)：一是表征犯罪主體身份的未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪等情節(jié)；二是決定犯罪形態(tài)的防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止等情節(jié)；三是決定被告人犯罪地位和作用的從犯、脅從犯、教唆犯等情節(jié)。 該量刑情節(jié)是犯罪之前已形成的或者犯罪過程中形成的情節(jié)，屬于犯罪構(gòu)成事實(shí)。

一般量刑情節(jié)是指特定量刑情節(jié)以外的量刑情節(jié)，該情節(jié)主要包括： 1、自首；2、坦白；3、自愿認(rèn)罪；4、立功；5、退賠退贓；6、取得諒解；7、達(dá)成刑事和解協(xié)議；8、累犯；9、前科；10、犯罪對象為未成年人、老年人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的；11、對于在重大自然災(zāi)害、預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間故意犯罪的。一般量刑情節(jié)是與犯罪構(gòu)成事實(shí)無關(guān)的量刑情節(jié)。

案例來源于<量刑規(guī)范指導(dǎo)案例>

編著:最高人民法院刑事審判第三庭

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